关于国有企业(控股、参股)能否担任合伙企业GP的问题?

国有企业不得担任普通合伙人

根据现行《中华人民共和国合伙企业法》第三条的有关规定,国有独资公司、国有企业不得成为普通合伙人。“国有独资公司”从字面上即可准确界定,而对于如何界定该条款中的“国有企业”,成为有志进入私募基金行业的国有背景的企业的一个障碍。该条禁止国有企业担任GP的原因主要是为了避免国有企业承担无限连带责任,从而导致国有资产流失。

对于“国有企业”的定义,我国现有法律体系中尚未有一个权威的明确表述,各机关部委在各自发布的文件中,都曾对“国有企业”进行定义。在讨论国有企业能否担任普通合伙人这个问题时,关键在于合伙企业在向工商主管部门申请设立登记时点,普通合伙人的资格能否获得工商登记主管部门的核准,故应主要适用工商部门对于“国有企业”认定的有关规定,并参照国资委的有关规定,对于其他部门的规定,影响可能较小。

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对国有企业认定标准的归纳汇总

《合伙企业法》第三条中“国有企业”的认定,综合起来,主要有以下几种情况。

1、依据全国人大法工委、财政部的相关规定,国有企业包括国有全资和国有控股企业和国有控股公司,其中国有控股包括国有绝对控股和国有相对控股。

2、依据国家发改委、国资委、劳动保障部、税务总局的相关规定,国有企业是指国有持股比例超过50%的企业,即国有绝对控股才被认定为国有企业。

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3、依据国家工商总局、国家统计局颁布的《关于划分企业登记注册类型的规定》第三条的规定:“国有企业是指企业全部资产归国家所有,并按《中华人民共和国企业法人登记管理条例》规定登记注册的非公司制的经济组织。”

认定标准的不同导致企业很难把握尺度,战战兢兢游离在违法与合法的夹缝中。但又有谁愿意做终日提心吊胆之人?那么就有了以下方案:

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国有企业成立法人子公司作为GP设立合伙基金,这样便隔离了国有企业作为母公司的无限连带责任风险,较好解决了合伙企业法第三条的顾虑。稳妥起见,在使用以上架构前提下还要提请当地工商、国资部门认可,一旦认可,那就很稳了。

在国内现行法律体系下,对于不得担任合伙型私募基金普通合伙人的“国有企业”的界定,首先应依照《关于划分企业登记注册类型的规定》与的规定,将“国有企业”界定为“企业全部资产归国家所有的非公司制的经济组织”。若部分地区工商主管部门监管趋严,则应再结合《企业国有资产交易监督管理办法》的有关规定,将“国有企业”界定为包括国有独资公司在内的国有独资企业。除此之外的国有控股企业、国有控股公司等主体,都可以担任合伙型私募基金的普通合伙人。

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